合伙民事主体资格探究
何智慧

　　在我国，随着近年来各种合伙企业和组织的普遍发展，关于合伙的法律地位问题也越来越受到民法学界的关注。本文试图对合伙的财产和责任这两个主要方面的分析，通过对合伙与自然人、法人的比较，从而得出结论：合伙应为独立的民事主体。
一、关于合伙是否为独立民事主体的理论分歧
　　关于合伙的法律地位，有广义和狭义两种内容。从广义上讲，是指合伙的一切法律属性，包括合伙的概念、条件、名称、分类、权利能力和行为能力、财产的归属、责任形式，以及是否为独立的民事主体等。从狭义上讲，合伙的法律地位，仅指其能否在法律上成为一类民事主体，享有特定的权利和承担特定的义务。本文所指的合伙的法律地位是指狭义。目前，关于合伙的法律地位在理论上形成了以下具有代表性的意见：
　　(一)否定说。认为民事主体只有自然人和法人两种，个人合伙是自然人从事商品经济活动的特殊表现形式，属于自然人范畴；法人合伙是法人从事商品经济活动的特殊表现形式，属法人范畴，合伙是自然人和法人所派生出来的。
　　(二)肯定说，承认合伙为“第三民事主体”，但其表述各异。具体来讲有三种不同的观点；其一，合伙应成为我国独立的民事主体，与自然人和法人并列，认为合伙具有民事主体资格。其二，“基本承认合伙为独立民事主体，认为它是民事主体制度历史沿革的第二阶段，是自然人与法人之间的中介，是法人制度的萌芽。但该观点没有将合伙纳入民事主体制度中阐述，主要是在债权编中以合伙合同予以论述”。其三，合伙可以成为民事主体，但必须符合一定的条件，应有条件地承认合伙为民事主体。有些简单的临时合伙，没有形成企业组织，不能成为民事主体。而那些有自己的名称或字号，有自己的组织机构和财产的合伙组织，经工商登记，则可成为第三民事主体。
　　笔者认为，合伙在财产和责任方面区别于自然人和法人的特殊性，决定了其应为独立的民事主体。同时，合伙由合伙合同和合伙组织两个不可分割的部分组成，前者是仅对合伙人有约束力的内部关系，后者是全体合伙人作为整体与第三人产生法律关系的外部形式。二者结合起来构成完整的合伙概念。而肯定说中的第二、三种学说分别侧重于合伙合同、合伙组织一个方面，这是不科学的。换言之，合伙应为独立的民事主体，但作为独立民事主体的合伙的内涵是特定的，即合伙是通过合伙合同而成立的一种团体组织，因而我们无须在承认合伙为独立民事主体这个前提下又强调合伙的合伙合同或合伙组织方面，否则在方法论和逻辑上是循环论证的。
二、对合伙财产的分析
　　合伙财产，主要涉及合伙人出资、合伙财产性质以及合伙财产保全这三个方面。通过对这三个方面的分析，我们可以发现合伙财产与自然人、法人财产的不同，以及现行立法在合伙财产问题上的得失。
　　(一)合伙人出资
　　《合伙企业法》第11条规定，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，在这一点上，与股东向公司出资无异。该条第3款又同时规定，合伙人也可以用劳务出资，则与股东向公司出资有别。法律对合伙人和公司股东出资作不同的要求，究其原因，一方面在于合伙企业是依合伙人的合意而成，其规模较小，设立灵活，只要合伙人协商一致，同意以劳务出资，法律则不加干涉；另一方面，则因为合伙人对合伙债务负无限连带责任，这与公司股东对公司债务仅以出资额为限承担有限责任，公司则以其全部资产对公司债务承担责任是不同的。因而合伙人的出资无须具有可转移、可随时兑现的功能。合伙人可以用劳务出资，这是合伙企业的一个特点。
　　共享收益、共担风险是合伙企业的重要特征。因而各国对以劳务出资的合伙人参与合伙盈亏分配均有规定，但其具体规定又各不相同：1?德国民法典第722条规定，损益分配比率未约定的，不论出资种类，各合伙人平均分配损益。2?法国民法典第1853条规定，只以劳务出资的合伙人，其分配利润及损失的比率与出资最少的合伙人的比率相同。3?台湾民法典第677条规定，以劳务为出资的合伙人，除合同另有约定外，不负担损失之分配。在我国大陆，对这个问题予以规定的是《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》的第48条和《中华人民共和国合伙企业法》的第32条。笔者认为后者的规定要优于前者，它借鉴了德国民法典的做法，规定“合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担”，将当事人自由原则这一合同法的最高理念，贯彻于合伙企业的利润分配和亏损分担上，从而充分尊重了合伙人的意思自治，既不歧视也不偏袒任何合伙人，可以充分保护合伙人各方的利益。
　　(二)合伙财产性质
　　我国《民法通则》第32条对个人合伙财产的性质作了这样的规定：合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。而《合伙企业法》第19条规定：合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。它没有区分合伙人的出资和合伙经营积累的财产，也没有规定合伙财产性质。
　　对于这两个不同的规定，有一种观点认为，“我国《合伙企业法》这一规定具有极大的科学性和灵活性，既吸收了《民法通则》的优点，也摒弃了其缺陷；既考虑到了合伙企业财产组成内容的复杂性，又照顾到了全体合伙人对合伙企业的财产进行共同管理和使用的权利与实际需要。因此，这是一条成功的法律规定”1。另外一种观点认为，《合伙企业法》的规定存在着如下缺陷；将本已明确的财产关系模糊化，给合伙解散或终止时的财产处理带来困难，因此，《合伙企业法》第19条关于合伙财产的法律性质的规定与《民法通则》相比，似乎有不进却退之嫌2。
　　我认为，第一种观点显然在法理上是经不起推敲的。现代民法上的财产权制度，其本身并不是要模糊个人财产、合伙财产以及合伙财产内部构成的界限，而正是通过确定各种财产的法律性质，充分保护财产主体的权利及第三人的利益。对于合伙经营积累的财产，理应归全体合伙人共有，而合伙人投入的财产，它可能归出资人个人所有，也可能构成合伙人的共有财产，但均由合伙人统一管理和使用。因而，“《民法通则》第32条的规定是符合我国实际情况的，它对合伙人出资财产性质上的灵活规定，为合伙经营方式的充分发挥提供了法律依据”3。
　　(三)合伙财产保全
　　合伙财产一般为全体合伙人共有，即使不共有，也应统一管理和使用，其目的在于维护合伙经营，并保护善意第三人的利益和交易的安全。为了保障此目的的实现，《合伙企业法》第20、21、24、41和42条规定了合伙财产保全制度。
　　1?合伙财产分割的禁止。合伙人在合伙清算之前，不得请求分割合伙财产。
　　2?合伙份额转让的限制。合伙人向合伙人以外的人转让份额，须经其他合伙人的一致同意；合伙人之间转让份额，应当通知其他合伙人。
　　3?合伙份额出质的限制。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，否则其行为无效或作为退伙处理。
　　4?合伙债权抵销的禁止。合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务。
　　5?合伙代位权的禁止。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。
三、合伙的债务承担
　　(一)双重优先原则
　　合伙债务，是指合伙组织于其存续期间，以组织的名义，在与第三人发生的民事法律关系中所承担的债务。合伙人因其个人行为所产生的债务，它不是合伙债务，而是合伙人的个人债务。
　　当合伙债务与合伙人个人债务同时存在，其承担债务的顺序应按照以下原则处理：合伙财产应首先用于偿还合伙债务，偿还之后若有剩余财产的，应根据各合伙人享有的财产份额进行分割，再分别用于偿还合伙人的个人债务；反之，合伙人的个人财产首先用于偿还个人债务，偿还个人债务之后若有剩余的，再用于偿还合伙债务。这就是国际上通行的“双重优先权原则”，该原则的重大价值在于：平等地保护了合伙的债权人和合伙人个人的债权人的利益。
　　(二)合伙人的责任
　　合伙人的责任，即合伙人对合伙债务所负的清偿责任。《合伙企业法》第39条规定：“合伙企业对其债务负责，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。”这一规定表明合伙人的责任是补充性无限连带责任。
　　1?合伙人责任的性质是补充性责任。合伙人承担合伙债务的顺序，决定了合伙人首先是以合伙的共有财产向债权人承担共同债务，然后再以个人财产承担连带责任。如果合伙的共有财产足以清偿合伙债务，则不发生合伙人的连带责任。
　　2?合伙人对合伙债务承担无限责任。即合伙人应以自己的全部财产承担合伙债务的清偿责任，这主要是由法律一般对合伙人的出资标的的种类以及出资数额的大小没有限制所决定的。在这里，关于合伙人的无限责任有一个问题值得探讨；法人能否承担无限责任?对这个问题笔者赞成这种看法，“‘无限责任’概念，是从承担责任的财产范围来讲的，不是以承担责任的财产价值理解的，毫无疑问，任何民事主体的实际财产总是有限的”4，因而法人是能够作为合伙人承担无限责任的，否认法人能承担无限责任，也将导致对法人的合伙资格的否认。
　　3?合伙人对合伙债务承担连带责任。合伙人的连带责任是法定责任，其责任规则为：(1)每个合伙人均对全部合伙债务负清偿责任，合伙债权人一旦要求全部、部分或个别的合伙人清偿，被要求者即有义务予以清偿；(2)其清偿行为，对其他合伙人也有清偿的效力；(3)若其清偿的债务超过应担份额，则其就超出部分对其他应担合伙人享有追偿权。
　　法人合伙在什么情况下承担连带责任也是有争议的。有学者认为，“根据《民法通则》第52条的规定，法人合伙只有在法律规定或协议约定负连带责任的情况下，才承担连带责任。因为，在法律无规定且不约定连带责任的情况下，法人合伙的合伙人不承担连带责任”5。实际上，《民法通则》第52条是关于合伙型法人联营的规定，但从责任形式上看，合伙型法人联营与法人合伙是不同的6。合伙的本质特征之一就是合伙人对合伙债务承担连带责任，这是一种法定的责任规则，法人合伙无论在何种情况下均应承担连带责任，而法人联营成员对联营债务承担的连带责任不是法定的。
　　(三)对连带责任涵义的再探讨
　　在合伙人的责任中，实际上存在着两重责任关系，即合伙人与合伙债权人之间的连带责任关系，合伙人之间的责任分担关系。所以连带责任的承担，只是解决了外部责任关系，即对合伙债权的清偿问题，并没有解决内部责任关系，即合伙人之间的责任追偿和分担问题。
　　有学者在列举了对合伙企业的债务清偿的多种情况后，认为合伙人之间的追偿现象可能会错综复杂，因而主张“对于合伙企业解散后的债务处理，最好能一次予以确定。一次性确定应不违背两个原则，一是不能损害债权人利益。二是不得违背《合伙企业法》及有关法律规定”7。诚然，上述主张中的做法确有减少追偿之诉的作用，然而，简化诉讼的前提应是不妨碍债权人享有的连带债权的行使，不妨碍对债权人利益的保护，合伙债务的一次性确定首先将会损害债权人的利益。如果债权人没有放弃连带债权，则不能改变连带责任的适用。同时这种做法也不符合法律规定。连带责任是每个合伙人所应负的法定责任，合伙债务的一次性确定将使法律规则形同虚设。
四、合伙应为独立民事主体
　　民事主体的本质条件包括两个方面：一是一定的社会经济条件的存在；二是国家法律的确认。民事主体是一定社会经济条件的产物，并须得到国家法律的确认。合伙能否成为民事主体，关键要看它是否具备以自己名义参加民事法律关系的条件8。笔者认为合伙已具备这种条件，其理由主要有：
　　(一)合伙是通过合伙合同而成立的一种团体组织。首先，“团体性是社会组织成为民事主体的核心要件”9，合伙即是具有团体性特征的组织实体，合伙有自己的财产，有团体意志和团体利益，因此，合伙具有实在的团体人格，是独立的民事主体。其次，合伙合同是合伙成立和存续的必要条件，而且还要规定合伙目的、经营范围、事务执行等内容，从而保障了合伙经营活动的顺利进行。
　　(二)合伙的财产、责任方面区别于自然人和法人的特殊性，决定了其应为独立民事主体。这种特殊性主要表现为：
　　1?合伙财产：两权分离。其所有权属于各合伙人，而经营权则属于合伙组织。
　　2?合伙责任：双层责任。这种责任分为两个层次，首先以合伙财产承担，不足清偿时再以合伙人的其他个人财产承担。并且，这种责任是连带责任。
　　有学者将上述特殊性概括为财产的不完全独立性和财产责任的无限性，并将其作为否认合伙为独立民事主体的基本依据。在笔者看来，这两个特殊性，恰是合伙应为独立民事主体的依据。因为个人或团体无须是财产的所有者，但只要他或它能作为一个独立的商品交换者合法处分该财产的所有权，享有财产的自主权利，则其就可以成为民事主体。合伙财产的不完全独立性正体现了合伙对其财产一定程度上的自主权利；法人的有限责任是法人的基本特征，但合伙是法人却使法人社团分裂为有限责任社团和无限责任社团，而我们并没有因此对法人的独立民事主体地位提出异议，故合伙责任是无限责任并不能否认合伙的民事主体资格。
　　也有学者正确地指出，“…尽管合伙不是法律完整意义上的‘人’，但不能否认它是不完全意义的法律上的‘人’，也不能否认其为有别于合伙个人的独立法律地位。现实主体与法律主体存在着不对应性，现实主体应法律化。而不应以既定的法律主体条件、范围限制现实主体的存在。实际上，由于法律规制现实的目的性以及对法律主体本质理论认识的深化及不完全人格概念的确定，为某些非为一般法认可的主体提供了其在特别法及法理上存在的空间”10。只有正确理解法的一般性与特殊性的关系，才能正确理解合伙财产和责任的特殊性对合伙成为独立民事主体的意义。
　　(三)合伙在一定的业务范围内，享有民事权利能力和民事行为能力，从而能够以自己的名义参加民事法律关系，并在具体的民事法律关系中享有民事权利，承担民事义务；同时，根据《民事诉讼法》第49条及其《意见》第40条的规定，合伙是民事诉讼主体，享有民事诉讼权利能力和民事诉讼行为能力。否认合伙的独立民事主体地位将与民事诉讼法的规定相矛盾。
　　(作者单位：西南政法大学)
　　
　　
内蒙古自治区包头市人事局


关于印发《包头人事人才网管理暂行规定》的通知


各旗县区人劳局、稀土高新区人劳局，各科室、局属各单位：

为了进一步推动全市人事信息化建设，实现人事人才工作的科学化和规范化管理，切实提高服务质量，转变工作作风，倾心打造法制人事、创新人事、和谐人事、阳光人事，更快更好的为经济建设和社会发展服务。我局制定了《包头人事人才网管理暂行规定》，现印发，请结合各自实际贯彻执行。

二〇〇六年十二月一日

包头人事人才网管理暂行规定

包头人事人才网是依托网络平台，向社会发布信息，提供信息查询、下载、上传的人事人才服务网站，通过互联网及时报道包头市人事人才动态，交流工作经验，以全新的载体推进人事部门信息化建设。网站由包头市人事局主办，包头市人事信息中心承办，包头市人事考务中心协办。为了规范包头人事人才网的管理，保证网站安全运行和信息顺畅传递，特制定本管理制度。

第一章 总则

第一条 本规定适用于包头人事人才网。

第二条 包头人事人才网的管理工作贯彻“统一规划、突出重点、安全第一、确保畅通”的原则。

第三条 包头市人事信息中心负责包头人事人才网的信息管理和技术服务，包头市人事考务中心和包头市人事信息中心共同负责包头人事人才网的建设、运营和维护。

第四条 网站严格执行国家关于信息网络安全保密的有关规定和要求，加强对网上信息的保护，确保网站运行的稳定和安全。

第二章 网站管理

第五条 包头市人事信息中心是包头人事人才网的系统控制中心。其主要职责是：

（一）负责网站后续建设的规划与实施，把握网站的发展方向。

（二）负责制定网站维护和运行管理的各项制度，检查网站的建设、管理和使用工作。

（三）依据网站各项资源利用的统一规划，负责存储空间、电子邮件等资源的分配以及信息发布的管理工作。

（四）负责制定网站安全方案和安全工作制度，定期检查安全工作落实情况。

第三章 信息管理

第六条 网站日常信息管理工作应遵循以下规范：

（一）栏目分工

为了及时更新各栏目的信息，网站内的栏目按照各部门职能分工，由各部门负责信息的采集、审核、上传和维护。因人事人才网改版等原因需对栏目调整，由人事信息中心根据工作需要商有关科室进行调整。

各栏目信息管理具体分工如下：

1.“单位介绍”栏目，由政工科负责信息采集，信息中心统一发布；

2.“领导讲话” 栏目，由办公室负责信息采集，信息中心统一发布；

3.“图片新闻”、“人事动态”、“公告公示”、“理论研讨”、“办事指南”栏目，由各科室和直属单位负责信息采集，信息中心统一发布；

4.“机关效能建设”栏目，由办公室负责信息采集、发布和维护；

5.“政务公开”栏目，由政工科负责信息采集、发布和维护；

6.“政策法规”栏目，由政策法规科负责信息采集、发布和维护；

7.“人力资源开发”栏目，由人才流动开发科负责信息采集、发布和维护；

8.“公务员管理”栏目，由公务员管理科负责信息采集、发布和维护；

9.“事业单位人事制度改革”栏目，由专业技术人员管理科负责信息采集、发布和维护；

10.“工资与离退休管理”栏目，由工资与离退休管理科负责信息采集、发布和维护；

11.“职称工作”栏目，由职称科负责信息采集、发布和维护；

12.“干部培训教育”栏目，由培训教育科负责信息采集、发布和维护；

13.“军转安置工作”栏目，由军转办负责信息采集、发布和维护；

14.“国外智力引进”栏目，由外国专家管理科负责信息采集、发布和维护；

15.“局长信箱”栏目，由信息中心负责邮件查阅，并根据邮件内容涉及的人事人才业务转到相关的业务科室和单位。各科室、单位在1个工作日内提出初步意见，分管局长审签后，信息中心负责邮件回复。如涉及人事局整体性工作或重大事项的邮件，回复内容须经局主要领导审签后发布；

16.“咨询服务”栏目，由各科室及直属事业单位负责每天审查咨询内容，并在2个工作日内作出明确答复。对涉及二个以上部门的问题，由主要负责的部门协同其他部门共同答复。对涉及重大事项的咨询问题，回复内容须经分管领导审签后发布；

17.“下载服务”栏目，由各科室和直属单位负责提供允许公众下载的各类人事人才相关文件、人事软件、业务表格等，由信息中心统一发布；

18.“成绩查询”栏目，由包头市人事考务中心负责提供专业技术资格考试和其他人事考试的成绩数据，由信息中心统一发布；

19. “旗县区专栏”栏目，由各旗县区人劳局和稀土高新区人劳局负责信息采集，由信息中心统一发布。

（二）信息采集

1.采集与发布的主要内容为人事系统的重大新闻、人事人才工作动态、公告公示、政策法规、办事指南等。

2.发布的信息应具有较强的时效性，并且不得发布违反国家法律及地方法规的信息，不得发布与党的各项方针、政策相违背的信息，不得发布不真实的信息。

（三）信息发布

1.工作人员不得擅自在网站上发布信息，所有信息必须经科室负责人审核同意后才能发布，重大信息由局领导同意后发布。

2.人事局上网材料必须是已正式对外公布的文件或文章，未正式对外公布的资料不得上网发布。各科室、各单位所发布的纸介通知、通告、文件原则上应在局领导签发后，即在包头人事人才网上“公告公示”栏中直接发布。

3.发布前必须对非直接转载的信息和本部门自己整理的信息作好审核校对，确保无误后才能上传。

4.所有上传的信息均需进行登记。

第四章 安全保密与管理

第七条 严格保守国家秘密，实行积极防范、突出重点、既确保国家秘密又便利人事信息化工作的方针。

第八条 局机关及局属事业单位应当对工作人员进行保密教育，定期检查人事信息化保密工作。

第九条 严格遵守国家有关法律、法规，严格执行安全保密制度，不得在网上从事危害国家安全、泄露国家和军事秘密等犯罪活动，不得制作、复制和传播各类不健康信息。

第十条 涉及国家秘密的信息，不得在国际联网的计算机信息系统中存储、处理、传递。

第十一条 上网信息的保密管理坚持“谁上网谁负责” 的原则。凡向包头人事人才网提供或发布信息，必须经过保密审查批准。保密审批实行部门管理。

第十二条 严禁在网站上发布不真实的信息，传播计算机病毒。

第十三条 必须接受并配合国家有关部门依法对网站进行监督检查。

第十四条 应建立健全计算机信息系统病毒预防和控制的安全管理制度，做好本单位的计算机病毒预防和控制工作并遵守下列规定：

（一）制定计算机病毒预防和控制方案，消除病毒感染和扩散的隐患，配备或指定计算机病毒预防和控制专职管理人员；

（二）配置经公安机关认定合格的计算机病毒检测、清除工具，经常进行病毒检测和清除；

（三）严禁将外来计算机存储介质（软盘、光盘、MO等）在联网的计算机上使用，如工作需要，应在使用前做好病毒的检测和清除工作；

（四）严格执行计算机操作规程和各项管理制度，加强对管理人员和工作人员的防病毒教育。

第五章 网站管理人员工作职责

第十五条 包头人事人才网的管理员和信息员，必须遵循此制度，认真做好网站维护和管理工作。

第十六条 网站工作人员及时更新网站内容。

第十七条 网站管理员每天监控网站的运行状态，防止有害信息的传播，发现有害信息应及时处理，发现恶意攻击行为，应立即报公安机关进行查处。

第六章 奖励与惩罚

第十八条 建立人事人才网运行情况月度报告制度，每月定期通报各栏目信息发布情况及咨询答复情况。

第十九条 把局机关各科室、局属各单位在人事人才网发布信息情况及咨询答复情况作为年终考核办评分的主要依据之一。

第二十条 每年年终评比一次包头人事人才网信息发布先进集体和先进个人。

第二十一条 在网站运行管理与维护工作中，凡因工作责任心不强，人为造成网站中断、信息传递延误、泄密、病毒感染和设备器材损坏等，按其情节轻重、时间长短及后果，按照有关规定给予责任追究。

第七章 附则

第二十二条 本规定由包头市人事信息中心负责解释。

第二十三条 本规定自发布之日起执行。