【内容提要】当下，人民法院对有争议的初次离婚诉求，调解不成，一般判决不予离婚，驳回原告诉讼请求，判决生效6个月后再次提起诉讼的，如仍调解不成，除有证据证明存在不宜判决离婚的情形时，人民法院一般判决准予其离婚。此即所谓二次离婚诉讼审判规则。本文通过对二次离婚诉讼审判规则正当性和实效性的探析，明确其在离婚诉讼中适用的妥当性。

　　【关键词】二次离婚诉讼、审判规则、正当性、实效性


　　以下正文：

　　一、法律实务中的二次离婚诉讼审判规则

　 《中华人民共和国婚姻法》第32条第2款规定：人民法院审理离婚案件，如婚姻双方感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。因为“感情确已破裂” 作为准予离婚的唯一法定理由，所以其排除了当事人有过错、不能调解和好等其他原因作为准予离婚的法定理由。[1]另外从审判实践来看，不能调解和好而判决不准离婚的婚姻未必走向解体。与此同时，“感情确已破裂”具有一定的抽象性和概括性，认定夫妻感情确已破裂，还是要根据离婚纠纷案件的客观事实来确定。虽然《婚姻法》及实务中规定了四种离婚的法定情形：重婚或有配偶者于他人同居，实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员，有赌博、吸毒等恶习屡教不改，因感情不和分居满两年，但是由于取证困难，原告虽然在诉状中加以陈述，但是在庭审中难以提供证据证明，人民法院因此也难以支持其要求离婚的诉请。

　　笔者通过对乐山市夹江县人民法院2012年审结的离婚案件分析发现，从原告提供的证据材料来看，主要有原被告及子女身份资料、结婚证、亲朋好友证言，除此之外，几乎没有能够直接证明离婚的法定情形的证据材料，所以承办法官一般采用常见做法：对原告（不论是否有过错）第一次起诉离婚的，如被告同意离婚，则调解或判决准予离婚；如被告不同意离婚，且无充分证据证明存在离婚的法定情形，则一般判决不准予离婚，人民法院判决不准离婚超过法定期限（一般为6个月）后，当事人再次提起离婚诉讼的，在不存在例外情形时，人民法院一般准予其离婚。[2]本文称之为二次离婚诉讼审判规则。

　　二次离婚诉讼审判规则在我国现行法律和司法解释未作规定，学术界也缺少深入的探讨，但在司法实务中却被采纳，这是因为其不仅存在合法性、合理性及可操作性，而且对婚姻法理论研究具有重要的指导作用，更对离婚诉讼民事审判具有重要的实践意义。二次离婚诉讼审判规则其合法性系法官对《中华人民共和国婚姻法》第32条与《中华人民共和国民事诉讼法》第124条第7款的创造性运用，其合理性系离婚诉讼当事人借助该规则所制造的和解期能够克服感情破裂的举证障碍，而法官则借助其降低判断当事人之间感情破裂的难度。[3]

　　二、渗透在二次离婚诉讼审判规则中的正当性

　　规则的正当性是指规则的存在及应用为什么是合法的，结果为什么是合理的，规则的正当性又可以称为规则的合法理性，二次离婚诉讼审判规则也有其正当性。

　　二次离婚诉讼审判规则的合法性在于由于离婚诉讼中对“感情确已破裂”的举证困难，法官往往会利用《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第124条第7款的规定来应对离婚诉讼中事实认定困难的尴尬。[4]根据《民事诉讼法》第124条第7款的规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，没有新情况、新理由的，原告在6个月内又起诉的，人民法院不予受理。仔细推敲这一规定可以得到如下两个重要信息：其一，对于判决不准离婚和调解和好的案件，在有新情况或者新理由的情形下，人民法院应当受理其再次起诉的请求；其二，对于判决不准离婚和调解和好的案件，没有新情况、新理由的，原告在6个月之后起诉的，人民法院亦应当受理。基于《民事诉讼法》第124条第7款所蕴含的第二项信息，离婚诉讼当事人第二次提起诉讼，完全符合既有法律规范的要求，并无任何违法之嫌。

　　二次离婚诉讼审判规则的合理性在于离婚诉讼的司法实践通常涉及法官进行现场调查并进行主动调解，以达到调解和好或调解离婚的目的。[5]易言之，法官应当尽力对夫妻双方进行调解，多数离婚案件应当在调解阶段终结。然而并不是所有的离婚案件都能以调解方式结案，尤其随着社会经济的发展，离婚案件大量涉及到各类经济纠纷的情况，即便法官基于办理案件法律效果和社会效果的考虑，穷尽一切合法的办法促使双方当事人调解，但也存在难以调解的情形，根据对本院法官的离婚案件的审判实践研究分析，笔者发现逾三成的离婚案件第一次达不成调解协议的原因在于对婚后财产的分割意见不一致，甚至有被告当庭表示要同意离婚可以，除非原告净身出户即放弃婚后财产的分割权。而此时由于并没有证明夫妻感情确已破裂的法定证据，法官并不能因此判决离婚。因此，法官对于有争议的离婚诉讼，第一次判决不准予离婚，在6个月后如果原告再次起诉，这至少能够证明原被告在这段时间仍然没有搞好夫妻关系，夫妻感情修复困难，此时再判决离婚，更合理。

　　二次离婚诉讼审判规则之产生在离婚诉讼中有强烈的现实需求；同时，该规则本身与既有法律规范体系完全相容，并非法官的凭空创造，因而并无违法之处，既符合民法意思自治的基本原则，也不违反“自由是相对的”的法理。[6]因此，基于回应现实需求之目的，对于结合既有法律规范所创设的二次离婚诉讼审判规则，我们应当发现其合法理性，承认其正当性。

　　三、二次离婚诉讼审判规则对理论与实践产生的实效

　　实践是认识来源与动力，离婚案件的审判实践突显出了二次离婚诉讼审判规则的实践意义；而实践到认识，认识到实践是循环往复的过程，只有这样，才能形成真理性的认识。二次离婚诉讼的审判研究突显出了二次离婚诉讼审判规则的理论研究的必要性。审判实践和研究对二次离婚诉讼审判规则的呼唤进一步印证了其存在的实效性。

　　二次离婚诉讼审判规则的实践意义在于对于存在争议的离婚请求，主审法官第一次会判决驳回诉讼请求或者动员当事人撤诉，告知双方6个月后可以再行起诉，离婚诉讼当事人6个月后未和好再诉至人民法院的，除存在法律规定的例外情形外，法院判决准予离婚。这种做法在第一次维持了夫妻关系，不会形成错案导致难以挽回的法律后果，既没有违背法律的规定，又可以给当事人一次机会，若婚姻关系果真无法维系，当事人自然会再次起诉，到时再判离婚有了第一次判决不准予离婚和6个月和解期作为基础，既符合各地法官在审判离婚案件中放在案头的座右铭“宁拆十座坟，不拆一桩婚”，又符合《婚姻法》结婚自愿、离婚自由基本原则的总体导向，不会出现久调不判、久判不离的现象，当然结论也更为妥当。

　　二次离婚诉讼审判规则的理论研究意义在于在我国采取离婚限制主义的法律环境下，法官作出离婚判决都十分谨慎。[7]但是对于一方当事人坚持要求离婚的案件，法院又不能久调不判，所以在离婚案件双方当事人都只有陈述或证人证言的情况下，法官如何判断夫妻感情是否确已破裂，又用何种证据与双方当事人的言词证据结合来形成判断，值得理论探讨。[8]离婚法律关系作为人身性的民事诉讼法律关系，通常还会涉及财产，这种法律关系的产生、形成、变更、消灭不能违背民法自由的基本原则，但是为了维护家庭及社会的稳定，其自由也不是绝对的，如何给这种自由以合法合理的空间，现行法律并无明确规定，但是6个月的再次起诉期限却将这种空间隐含其中，这种空间既给予了原告与被告的和解期，又没有限制双方保持婚姻和接触婚姻的自由，符合了民法自由的基本原则，又不失其作为人身性法律关系的特殊性。[9]在这种空间的基础上，法官发挥主观能动性，通过对法理和现行的法律规则的正确理解，形成的二次离婚诉讼审判规则对处理类似人身性法律关系的研究，提供了参考。

　　四、结语　

　　理论创新是实践变革的先导，二次离婚诉讼审判规则作为审判实践中的法官经验，是凝结的法官智慧。从法律规则的正当性上看，二次离婚诉讼审判规则既保障了婚姻自由，又彰显了自由权行使的正当性；从法律的实效性上看，其隐含的和解期间为当事人婚姻自主权的行使找到了一个合理的平衡点，这正符合了离婚诉讼审判实践的目的：挽救可以挽救的婚姻，但绝不以法律之名束缚婚姻。

　　
参考文献：

[1]参见中华人民共和国最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》，法〔民〕发〔1989〕38号。

[2]参见中国人民解放军总政治部《军队贯彻实施〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的规定》，〔2001〕政组字第84号。

[3]巫昌祯：《婚姻法执行状况调查》，中央文献出版社2004年版，第4页。

[4]参见《中华人民共和国民事诉讼法》第124条第7款。

[5]夏吟兰：民法亲属编离婚制度之探讨[J]，中华女子学院学报，2002，（4）。

黑龙江省佳木斯市人民政府办公室


印发佳木斯市加快中小企业发展暂行规定的通知

佳政发〔2011〕1号


各县（市）区人民政府，市政府直属各单位，驻佳中省直单位：

《佳木斯市加快中小企业发展的暂行规定》业经二○一○年十月二十七日市政府第三十九次常务会议讨论通过，现印发给你们，请遵照执行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 佳木斯市人民政府
　　　　　　　　　　　　　二○一一年一月十日

　　　　　　　　　　　　　　　　　佳木斯市加快中小企业发展的暂行规定

　　第一条 为促进我市中小企业更好更快发展，依据《国务院关于进一步促进中小企业发展的若干意见》和《黑龙江省人民政府关于促进非公有制经济（中小企业）加快发展的实施意见》等有关规定，结合实际，制定本规定。
　　第二条 支持中小企业创业成长。实施“育小、扶中、抓大”战略，对新创办小企业，在经营活动中因非主观故意，首次违反有关法律、法规、规章，且情节轻微未造成严重后果的，免予行政处罚。培育成长型中小企业，建立评价认定成长型中小企业制度，对认定的成长型中小企业在资金、技术、信息等方面予以重点扶持，实现战略升级。积极扶持拥有自主知识产权和专利技术企业，加快资本运营，使其做大做强，打造一批科技创新型、外贸进出口型和加工型的强势企业。
　　第三条 支持中小企业以独资、参股、控股、合作联营等方式参与公共社会事业、基础设施、金融服务等领域。中小企业投资项目与招商引资项目享受同等待遇。
　　第四条　从2011年起，市政府通过多渠道筹集、整合多项资金的办法，设立中小企业发展专项资金1000万元，各县（市）也要设立此项资金。专项资金重点用于中小企业服务体系建设，扶持重点企业自主创新、成果转化、技术进步、人才培养、项目引进、管理服务、贴息支持和中小企业园区建设等。
　　第五条 中小企业纳入各项发展专项资金的扶持范围。各级政府设立的各类面向企业的财政性投资，各部门争取的国家和省级财政性补助扶持基金，都要重点支持中小企业。对中小企业新上的符合产业政策的项目，各有关部门要在立项、审批、核准等方面给予扶持和帮助。
　　第六条 充分发挥各类担保机构作用，为中小企业融资创造条件。制定融资性担保机构扶持和管理办法，落实好对担保机构的扶持政策。各类担保机构要采取存货质押、应收账款质押等方式创新担保品种，降低担保门槛，简化办事程序，引导各类金融机构提供贷款，放大资本效应。争取省级融资担保平台支持，充分调动社会各类担保机构发挥担保作用，为中小企业提供信贷支持。
　　第七条 落实减免缓税收优惠政策。对符合条件的小型微利企业减按20%的税率征收企业所得税，对年应纳税所得额低于3万元（含3万元）的小企业，其所得减按50%计入应纳税所得额，按20%税率缴纳所得税。中小企业因特殊困难，不能按期缴纳税款的可依法申请在3个月内延期缴税。对企业购置并使用符合国家规定条件的环境保护、节能、节水、安全生产专用设备的，该专用设备的投资额的10%可以从企业当年应缴税款中抵免，当年不足减免的在以后5个纳税年度额中结转抵免。
　　第八条 鼓励采购本地工业产品。供应企业要主动与采购企业、重点工程项目进行专项对接，建立稳定供销关系，提高产品区域内配套比重。在同质同价和服务有保障的前提下，优先采购本地产品。
　　第九条 视我市金融部门投放中小企业的贷款增长额度，市政府对金融部门给予相应的奖励。
　　第十条 加强生产要素保障，确保中小企业正常生产经营。铁路部门要努力帮助民营企业缓解工业产品运输难题，确保省重点运输企业车皮计划兑现率达到80%以上。供电、供水、供气单位要满足中小企业或新建设项目需求，不能违法违规人为停止或拖延向企业及新建项目供电、供水、供气。
　　第十一条 鼓励中小企业加快发展新能源、新材料、新型环保、生物、生产服务型等新兴产业。积极发展旅游、服务外包、物流、房地产、文化创意等现代服务业。大力发展粮食、畜产品和绿色食品等农副产品加工业，推进农产品加工由初加工向精深加工转变，由资源优势向产业优势转变。加快形成自主知识产权，争创自主品牌。围绕新兴产业发展，论证筛选一批带动性强的中小企业和项目，作为重点企业和项目，采取有力措施予以积极扶持。
　　第十二条 推动技术改造和节能减排。积极推进中小企业采取新技术、新工艺、新设备、新材料、加快技术改造、支持企业节能减排和清洁生产，促进重点节能减排技术，高效节能环保产品、设备的推广和普及，淘汰落后技术、工艺和设备，并给予企业节能税收支持。
　　第十三条 加快产业配套步伐。建立为中小企业与大企业配套提供服务的工作和政策引导机制。搭建中小企业与大企业交流合作平台，定期举办中小企业与大企业配套合作项目洽谈会，鼓励中小企业与大企业开展多种形式的经济技术合作，建立以市场为基础的原材料供应、生产、销售、技术开发等配套协作关系，培育和发展一批专业水平高、配套能力强、产品特色明显的中小企业。鼓励支持外埠配套企业落户佳木斯，提高我市配套企业的质量和效益。对与我市“三机”（农机、电机、联合收割机）企业签订合同的配套中小企业，提供贷款担保和贴息支持以及按比例返还税费的优惠。
　　第十四条 提高为中小企业服务水平。严格执行涉企检查备案制、处罚报备制、非强制性涉企检查事先告知制等制度，需要检查的在规定的时间集中进行，并加强对制度执行情况的监督检查。对工业园区、高新技术产业开发区实行年检报备制度，除专项检查、专案检查和举报检查外，原则上一年检查一次，市内各部门未经市环境办批准不准私自检查。实施检查的项目须向同级环境办报备同意后进行。
　　各级政府每年组织一次非公有制企业（中小企业）评议涉企部门活动，评价结果纳入目标考核内容。
　　第十五条 提高企业竞争能力。建立扶持中小企业公共服务平台，为中小企业提供信息、产品设计、研发试验、检验检测、技术推广人才培训等服务。加强企业信用体系建设，建立信用档案，实现资源共享。引导企业依法经营、安全生产，规范管理切实提高企业经营管理水平。
　　第十六条 对每年纳税前30名的民营企业，市政府分别授予企业法人“十大民营企业家”、“突出贡献企业家”等荣誉称号并予以奖励，连续三年获此殊荣的予以重奖。
　　每年度对各县（市）区、市发展非公有制经济（中小企业）领导小组成员单位进行考核，根据综合得分的情况，评选出全市发展非公有制经济（中小企业）先进县（市）区和“发展非公有制经济（中小企业）先进单位”，并以市政府名义进行表彰奖励。
　　第十七条 本暂行规定自发布之日起施行。